時間：2023-08-04 09:19:05
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[論文摘要]未成年犯罪的刑罰在我國尚欠缺體系性的法律，法律規(guī)范主要見于刑法、新刑訴法、最高法院關于審判未成年犯罪的解釋中。將報應主義與功利主義引申至刑事領域，體現(xiàn)了兩種不同刑罰目的，側(cè)重公平抑或效率的價值取向。結(jié)合相關法律文本的分析，未成年犯罪刑罰需要綜合兩種主義的考量，才能使其最大化受到保護，也更利于良性社會秩序的發(fā)展。
[論文關鍵詞]未成年人；犯罪；刑罰；報應主義；功利主義
一、問題的引出
未成年人作為特殊的犯罪主體，其處于心智發(fā)展的特殊年齡階段，從而犯罪行為具有目的性，隨意性、突發(fā)性等特點，更易于受到外部環(huán)境的干擾。同時，考慮到未成年人對于社會未來秩序構建的意義，有必要對其采取不同于成年犯的司法規(guī)則與措施，以預防再犯罪、教育感化為價值導向。
刑罰是根植于犯罪的，當前未成年犯罪在我國從數(shù)量上呈現(xiàn)出逐漸嚴峻的勢態(tài)。報應主義與功利主義的理念，前者更加強調(diào)公正，后者則更加追求效率。然而，公正與效率作為兩種價值取向，二者是相輔相成的，其中的平衡點又是很難找到的。未成年在未來會成為社會發(fā)展的主要力量，對于其犯罪采用怎樣價值選擇下的刑罰必然將會對整個未來社會的運行產(chǎn)生一定的影響。筆者在此就報應主義與功利主義兩種觀念，結(jié)合未成年的自身特點對其刑罰觀進行淺要討論。
二、報應主義與功利主義理論基礎
1.報應主義，又稱報應刑主義，其義在于“以為犯罪乃至違反正義之行為，對犯罪科以刑罰，即所謂惡有惡報，乃理所當然。”報應主義的刑罰關系是純粹的，即犯罪是刑罰的絕對原因，刑罰是犯罪的必然結(jié)果。同時，刑罰要與已然的客觀犯罪行為相均衡，使受侵害的法律秩序乃至道德秩序得到恢復，利于社會主義正義理念的實現(xiàn)。影響最大的三種觀念：（1）康德的道德報應論?？档抡J為，“任何一個行為，如果它本身是正確的，或者它依據(jù)的準則是正確的，那么，這個行為根據(jù)一條普遍法則，能夠在行為上和每一個人的意志自由同時并存?！庇纱?，如果在自由并存環(huán)境下，他人行為妨礙了自己行為的完成，那么這便是不道德的。（2）黑格爾的法律報應論。黑格爾認為，“刑罰不過是否定的否定?！奔捶缸锸菍Ψǖ姆穸?，而刑罰是對犯罪的否定，通過兩次否定，揚棄了犯罪，讓刑罰恢復正義得以實現(xiàn)。與康德不同的是，這種刑罰并非以物易物般的等量事實侵害的交換，而是一種等價的交換。（3）規(guī)范學派的報應論。規(guī)范學派又稱后期古典學派，所指規(guī)范是“國家為實現(xiàn)自己的目的而命令其國民及其國家機關為實現(xiàn)目的而進行必要的行為，禁止實行被認為是有害的行為，體現(xiàn)的是國家意志?！币虼?，此處的規(guī)范并非一般意義的規(guī)范，而是法律法規(guī)外的一種價值上的規(guī)范。規(guī)范報應論者認為，犯罪的實質(zhì)是違反規(guī)范，而不是違反刑罰法規(guī)，刑罰則是國家基于對犯罪人要求服從規(guī)范的權利，而對否定規(guī)范的犯罪行為的否定。規(guī)范報應論把刑罰視為在犯罪違反法規(guī)背后的規(guī)范下受侵害法律秩序恢復的手段，帶著黑格爾法律報應的色彩；同時，其所追求的規(guī)范違反程度又是與康德的等量交換相互映襯。
2.功利主義的刑罰觀認為，刑罰存在的意義主要在于預防社會上一般人犯罪的發(fā)生或者已經(jīng)犯罪的人將來再犯罪。按照習慣將其分為行為功利主義和準則功利主義：（1）行為功利主義。行為功利主義根據(jù)行為本身所產(chǎn)生結(jié)果的善與惡來評判行為的正確或錯誤。以追求特殊預防的目的，針對具體的犯罪人的具體行為，考量行為人特殊的生理、心理、人格、客觀環(huán)境等因素，旨在預防犯罪的效果最大化，帶有明顯的主觀主義色彩。（2）準則功利主義。準則功利主義根據(jù)相同環(huán)境下行為遵循準則產(chǎn)生的善或惡的效果來評判行為的正確或錯誤。邊沁認為人都是受功利支配的，追求功利就是要追求自身的最大幸福，而對于社會或政府及其措施來說就是應該追求最大多數(shù)的最大幸福（最大幸福原則）。對犯罪的懲罰無疑會給犯罪者帶來不幸和痛苦，這本身是違反功利主義原則。但是從整個社會利益、從“為最大多數(shù)人謀求最大量的幸?！笨紤]，對犯罪進行懲罰又是十分必要的。故刑罰存在的意義主要在于預防社會上一般人犯罪的發(fā)生，或者在于預防已經(jīng)犯罪的人將來再犯罪。刑罰的目的在于將犯罪的“快樂”與一定的“痛苦”結(jié)合起來，需使刑罰的“苦值”大于或至少等于犯罪的“樂值”，才能達到追求效率的意義，二者之間的差值在一定范圍內(nèi)越大，即使得刑罰的效率更大化。費爾巴哈則強調(diào)將刑罰的威嚇由肉體威嚇轉(zhuǎn)向了心理強制，“用法律進行威嚇”使得懲罰更加節(jié)制、隱秘和影響久遠。
三、兩種主義觀念下未成年犯罪刑罰的審視
我國關于未成年刑事立法以《刑法》、《刑事訴訟法》以及《最高人民法院關于審理未成年刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）為主。
（一）報應主義的審視
在我國，對應報應主義刑罰觀的當是刑法人人平等原則。《刑法》第四條規(guī)定：“對任何人犯罪，在適用法律上一律平等。不允許任何人有超越法律的特權?！痹撘?guī)定具體體現(xiàn)在定罪、量刑和行刑方面。首先，在定罪上任何人犯罪無論其身份、地位如何，適用相同的定罪標準；其次，在量刑上，相同犯罪情節(jié)應做到同罪同罰；再者，在執(zhí)行刑罰上對于所有的受刑人平等對待，凡罪行相同、主觀惡性相同的，刑罰處境也應相同而不能搞特殊化。道德報應論來看，刑罰的啟動就是就道德秩序的違反的已然行為，通過考量已發(fā)生的侵害，給予等量或均等事實如以物易物的懲罰而不能有其他任何的目的，要體現(xiàn)出正義與公正。法律報應論來看的犯罪行為首先觸碰了定義的正義，正義是通過法來得以實現(xiàn)，即是說對法進行了否定。而法通過刑罰對之前未成年的否定行為展開二次否定，整個過程包含了等價交換。從該條規(guī)范來看，無論是成年人抑或未成年犯罪，雖然其身份存在不同，但在同等犯罪情境下都應當適用同樣的刑罰。
（二）功利主義的審視
《刑法》第37條規(guī)定，“對于犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的，可以免予刑事處罰?！薄督忉尅返?條規(guī)定，“已滿十四周歲不滿十六周歲的人偶爾與幼女發(fā)生性行為，情節(jié)輕微、未造成嚴重后果的，不認為是犯罪。”該法第7條“已滿十四周歲不滿十六周歲的人使用輕微暴力或者威脅，強行索要其他未成年隨身攜帶的生活、學習用品或者錢財數(shù)量不大，且未造成被害人輕微傷以上或者不敢正常到校學習、生活等危害后果的，不認為是犯罪。”在接下來的第9條中，對于未成年盜竊達到“數(shù)額較大”標準且未超過三次，如實供述事實并積極退贓也不認為是犯罪。從上述的幾個法律條文規(guī)定來看，都有一個共同的特點，即對未成年可定罪的事實而不進行定罪，是非犯罪化的處理，體現(xiàn)了我國刑法的精神。
除了非犯罪化的處理，我國對未成年犯罪還采取有非刑罰化思想。比如《解釋》第17條規(guī)定：“未成年罪犯根據(jù)其所犯罪行，可能被判處拘役、三年以下有期徒刑，如果悔罪表現(xiàn)好，并具有下列情形之一的，應當依照《刑法》第三十七條的規(guī)定免予刑事處罰：1.系又聾又啞的人或者盲人；2.防衛(wèi)過當或者避險過當；3.犯罪預備、中止或者未遂；4.共同犯罪中從犯、脅從犯；5.犯罪后自首或者有立功表現(xiàn)；6.其他犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的。”從行為功利主義來看，未成年自身的生理心理不成熟，具有特殊性，人身危險性和社會危害性相對也較小，因此我們需要對其刑罰作特別處理。
再者，我國在處理未成年案件中堅持“教育、感化、挽救”的方針，堅持“教育為主、懲罰為輔”的原則。在刑種的使用中，未成年人不能適用死刑、無期徒刑、剝奪政治權利和沒收財產(chǎn)。同時，還要體現(xiàn)非監(jiān)禁化，達到矯正其行為的目的。在我國，管制、拘役、有期刑、罰金是適用未成年犯罪的。
與此，在新刑訴法中，也專設一章對未成年犯罪刑事訴訟程序作了特別規(guī)定，為司法機關辦理未成年刑事案件提供了統(tǒng)一的程序保障，設立了附條件不起訴制度、審判時合適成年人到場制度、未成年犯罪記錄封存制度等。附條件不起訴是未成年人涉嫌刑法分則第四章、第五章、第六章規(guī)定的犯罪，可能判處一年有期徒刑以下刑罰，符合起訴條件，但有悔罪表現(xiàn)的，人民檢察院可以作出附條件不起訴的決定，蘊含了預防思想、刑罰個別化、非刑罰化思想，是一種從功利主義出發(fā)的視角?！缎淌略V訟法》第274條：“審判的時候被告人不滿十八周歲的案件，不公開審理。但是，經(jīng)未成年被告人及其法定人同意，未成年被告人所在學校和未成年人保護組織可以派代表到場?！钡?75條第1款：“犯罪的時候不滿十八周歲，被判處五年有期徒刑以下刑罰的，應當對相關犯罪記錄予以封存?！焙线m成年人到場制度與未成年犯罪記錄封存制度的構建，目的在于充分保障未成年的權利為出發(fā)點。由于未成年在訴訟程序中處于明顯的弱勢地位，成年人的參與更加能趨于理性化處理。另外，犯罪記錄的存在一方面再犯罪會因此得到從重處罰；另一方面代表著一種標簽，會給未成年了帶來羞恥感，不利于身心健康發(fā)展。這是新刑訴法構建這些制度的一些出發(fā)點。
河北省樂亭縣人民法院實習報告 實習人：史曉涵 專業(yè)：法學 實習地點：河北省樂亭縣人民法院 時間：2007年4月6日—2007年5月13日 本次實習時大學階段最后一次實習了，大家很是激動、又很是期盼。因為這次實習既可以完整檢驗我們在大學階段所學到的知識，又可以為我們提供一個社交的平臺，為我們正式走入社會，做好充足的準備。此次畢業(yè)實習給我的感覺就是：層次更深、內(nèi)容更廣、意義更大。所謂層次更深，是知我們對法律的理解，不僅僅停留在認知的層次上，而是要深入挖掘法律條款的應用背后的理論進出和理論根據(jù)。從這一點來說，對我們的專業(yè)要求更加苛刻，需要我們對法律條文十分熟悉，對法律條文所指向的現(xiàn)實應用也要能夠從容把握。
所謂內(nèi)容更廣，是知我們實踐的內(nèi)容包括了案件的旁聽、庭審后卷宗的整理、包括了對每一個所參與案件的預評以及對處理結(jié)果的分析。因此我們體會到，此次實習對我們專業(yè)素養(yǎng)的提高，一定大有裨益。 所謂意義更大，在外延上是指實習過后，我們即將奔赴各自的工作崗位，實習的效果對自己的從業(yè)能力極有影響；而在內(nèi)涵上，此次實習是對我們大學四年的知識掌握的一次總的考察，從正面直接反映了本科四年的學習效果。 我的實習單位是河北省樂亭縣人民法院。之所以選擇這里，是因為這里離家比較近，而且這的司法環(huán)境比較好，一些抓主要案件的法官也都愿意帶我。來到法院，我立即同入到實習工作中，雖然說不上駕輕就熟，但也不想第一次實習那樣對一切都很陌生。 刑庭的工作很忙。我到這之后，先是和另外幾個實習生把以前積壓的卷宗整理下來，這之間有什么典型的案子，法官都會叫我們過去旁聽。整理卷宗是一個比較麻煩的事情，因為案件已經(jīng)審結(jié)，很多書面材料又放得很零散，有的找不到的還需要臨時補充，跑上跑下很是累人。這個工作有一點好，就是不需要懂什么腦筋，按部就班把材料找齊，裝訂一下就行了。從這份工作中我可以看出，法院的一些工作還是很不到位的。因為卷宗的整理原則上是案件審結(jié)后就必須完成的，但是從日期上看，這些工作被拖延了數(shù)月至久。分析原因可能有兩個：一是法院的人手不夠，導致本應按時完成的工作一拖再拖；二是有些法官的責任意識不強，沒有及時完成自己的分內(nèi)工作。但不管怎么說，我們這些實習生來了，這種不需要大腦思維的活計就只好由我們來做了。旁聽庭審看似是一個比較輕松的事情，但如果想從中領悟到一些東西，提高自己的專業(yè)素質(zhì)，就需要大動一番思考。這之間對我觸動最深的，是這樣一個案子： 三名犯罪嫌疑人，都是某地方初中的學生，平日里游手好閑，基本上屬于學校、老師、家長“三不管”的類型。因為癡迷網(wǎng)絡，手上又沒有很多錢，他們就長期在校園敲詐勒索學生，直到案發(fā)，他們竟然在校園為禍半年之久。 案發(fā)原因也值得一提：某日他們故技重施，勒索一名學生，并且揚言“不給錢就無法保證他的安全”。但是那名學生身上實在沒錢，他們于是叫他回家去取，而且聲稱取不到錢，就不讓他進校門。這名學生回家要錢，言語吞吞吐吐，編的理由也不符常理，這才引起了家長的懷疑。在家長的追問之下，這名學生吐露了實情。于是家長帶著孩子一起找到了學校。 學校有關部門對待此事的態(tài)度十分曖昧。一再強調(diào)這只是一次尋常的學生打架斗毆的事件，并說學校會盡快處理，讓家長放心回家。 家長走后，學校有關老師只是安慰了一下這名學生，而沒有深究此事。當日放學三名犯罪嫌疑人再次找到這名學生，在得知他仍然沒錢而且還把家長帶來告到學校后，三名犯罪嫌疑人怒不可遏，將這名學生痛打一頓，之后揚長而去。后來經(jīng)法醫(yī)鑒定，該學生的傷情已構成重傷。 三名犯罪嫌疑人歸案后，很快就承認了自己的犯罪行為，而且交待了近半年間他們敲詐勒索、搶劫、搶奪學生的多起犯罪事實。據(jù)說，三名被告人交待的事實，讓辦案的民警很是震驚。而他們?nèi)齻€還在天真地問：我們什么時候可以回家？因為案件涉及的被害人眾多，而且很多都是連犯罪嫌疑人都不認識的人，在調(diào)查取證的過程中，民警著實費了一番功夫。據(jù)辦理此案的民警透露，有部分學生，懾于他們?nèi)说?，遲遲不敢出來作證。經(jīng)過警察和家長的共同教導，才肯出面指正。 這件案子的情況并不復雜，只是涉及的關系非常微妙，對整個縣的教育系統(tǒng)的影響也非常大。所以在旁聽席中，坐了犯罪嫌疑人的親屬，還作了該所學校和縣教育行政部門的一些領導。 因為證據(jù)充分，三名被告人的認罪態(tài)度也較好，所以庭審十分順利。三名被告人都請了律師，但律師對公訴機關的指控并沒有太多反駁，只是強調(diào)被告人屬于未成年人，適用法定的從輕處理的情結(jié)。庭審結(jié)束后，法官當庭宣判：三名被告人屬于共同犯罪，且觸犯刑法所規(guī)定之數(shù)罪，但鑒于被告人是未成年人，在法律上應當從輕處罰，最后判決三人三到七年不等的有期徒刑。由于被害人的委托人提出了刑事附帶民事賠償，法官又判決三名被告人家長向被害人共同支付人民幣5萬元整。判決書宣讀以后，三名被告人的家長失聲痛哭，整個法庭一片悲景。 庭審結(jié)束后，我找到負責此案的法官，我問他為什么沒有適用緩刑，給三名被告人一個改過自新的機會。法官說如果他們的罪行能再輕一點，對被害人的賠償能夠主動、及時一點，判處緩刑不是沒有可能。但事實否定了他說的兩個假設，所以只能嚴格按照法律來宣判。他說自己辦這個案子的壓力很大，三名被告人的家屬找了層層關系，想把自己的孩子“弄出去”。 雖然案件已經(jīng)審結(jié)，但我心中的問題并沒有完。首先我想到的是，三名犯罪嫌疑人在學校危害這么長時間，為何無人知曉、無人報案？其次，對于一部分畫像墮落的未成年人，我們的學校、老師、家長是繼續(xù)教育他們，還是拋棄他們、把他們推向社會？最后，在本案中，家長是不是可以對學校提起民事賠償，要求學校承擔管理者的責任。這三個問題，在我咨詢了我得帶隊老師后，基本上就得出了答案。 第一，學校不僅僅是教育者的角色，他要扮演的，還有很大一部分管理者的角色。在學校有人對學生侵害長達半年之久，而且又是群體性的受害，學校是真的不知情，還是根本就不想管？從學生的角度講，因為他們年齡小，獨立的個體對于群體來說又處于絕對的弱勢，所以很容易成為被侵害的對象。所以在平時，既需要學校加強教育，又需要家長關心孩子。這樣做的目的就是要讓孩子知道：他們該如何保護自己，他們受到侵害后該怎樣去做。 第二，很大一部分未成年人，受到社會環(huán)境的影響，再加上學校和家庭教育的缺失，使得他們哼了老師的“眼中釘、肉中刺”，家長也不愿過多的約束他們。其實，未成年人的可塑性是很強的。首先作為家長來說，要重視自己的孩子，不但要懂得教育他們，而且要懂得和他們交流感情。孩子做錯事時，不能一味打罵，否則極容易引發(fā)孩子的逆反心理。家長還要加強孩子的日?？垂?，不能只顧著掙錢。一些不適合未成年人去的地方，諸如網(wǎng)吧、歌廳之類地方，絕對不能讓孩子去，因為這些地方的誘惑力太大，很容易讓不能完全辨別是非的孩子走上犯罪道路，也很容易讓孩子被一些不法分子所利用。等到孩子出了事之后再去找關系、忙賠償已經(jīng)為時已晚。我始終信奉這句話：沒有教不會的孩子，只有不會教的老師和家長。 第三，在這個案件中，被害人完全可以向?qū)W校提出索賠。因為這是一起典型的學生在學校受到侵害的案件，被害人的家長在孩子受到威脅后，及時找到學校，但并沒有引起學校的重視。學校作為管理者，卻疏于管理，理應為自己的行為負責。至于訴訟的性質(zhì)該是行政訴訟還是民事訴訟，我認為應當是民事訴訟。應為學校畢竟不是行政機關，以“不作為”提起行政訴訟不符合我國行政法和行政訴訟法的規(guī)定。 事實上，這件案子不僅涉及到了一系列法律問題，而且涉及到了很多的社會問題。法律所能糾正或者懲辦的只是公民的不法行為，而在這些不法行為的背后，隱藏的幾乎都是相關的社會問題。如果社會問題能夠得到及時地解決，相信這三名未成年的學生也不會走上自己的不歸路?，F(xiàn)如今我們的國家，已經(jīng)認識到對未成年人的培養(yǎng)和教育的重要性，而且采取了很多措施來保障未成年人的教育和他們的合法權益，但是很多政策或者法律一到地方馬上就變了味道，因此我認為，地方各級行政部門、司法部門以及教育機構，對自己的執(zhí)行能力應當進行一番反思和整改。 實習一段時間后，我根據(jù)自身體會，想談一下對我國司法制度的思考。這里說的司法制度，主要是指審判制度和檢察制度。 在我國，有相當數(shù)量的法官、檢察官并沒有達到法律要求的執(zhí)業(yè)能力，但司法制度對于司法公正來說，又具有極其重要的意義。司法制度藥體現(xiàn)社會公平、公正、社會公德。因此我們應該通過一些政策或者法律規(guī)定，建立或者從國外引進一些先進的制度或理念。注重培養(yǎng)法官、檢察官的專業(yè)素質(zhì)和個人能力。 對于在職的法官和檢察官，國家應該有專門的機構建立相應的標準，定期考核其專業(yè)素質(zhì)和職業(yè)道德素質(zhì)，不能過完司法考試就算完事。對于考核不合格的法官和檢察官應該及時讓其加強學習，之后仍然不能勝任的要及時讓其轉(zhuǎn)換崗位。對檢察官和法官的要求，理應比普通的公務員要嚴格一些。 在國家監(jiān)督的同時，應該建立晚上的群眾監(jiān)督機制，讓普通百姓行使一定的監(jiān)督職能。法官和檢察官接觸最多的就是百姓，他們的工作性質(zhì)，使他們和普通百姓緊密聯(lián)系在了一起。因此讓老百姓評價他們心目中法官、檢察官的好壞，也可以作為一個重要的考核依據(jù)。這不僅是因為群眾的眼睛是雪亮的，的是因為百姓的心中有那桿衡量“官員”的稱，這桿秤就是公平、公正的司法制度。 這里我主要提出的是：轉(zhuǎn)業(yè)軍人不宜直接加入法官、檢察官隊伍。目前我國對于轉(zhuǎn)業(yè)軍人的分配、安置問題仍然沒有一個健全的法律規(guī)定，一些部隊上的“首長”、“長官”直接轉(zhuǎn)業(yè)到了法檢機關。這些人幾乎沒有經(jīng)過法學教育的培養(yǎng)，雖然臨時背背法律條文也能辦事，但所辦之事著實體現(xiàn)不了當代的法學精神，對我國司法實踐的長久發(fā)展實無益處。
一個多月的實習結(jié)束的很快?；仡欉@段日子，我感覺收獲很多。首先我和很多同事、領導建立了深厚的友誼。和他們在一起，可以討論專業(yè)知識、可以討論社會熱點，在閑暇的時候，可以拉拉家常。這種友誼是沒有任何利益關系的友誼，把我們聯(lián)系在一起的，就是法律。我想在以后的日子里，我對此會倍加珍惜。其次是我更加深入地接觸了社會。學校是一個象牙塔，在里面的時間久了，雖然可以安心于學術，但是總會有一種脫離社會的感覺。而實習是把我們和學校、社會相互聯(lián)系在了一起，在實踐中檢驗了所學的理論，從實踐和理論這兩方面來說都得到了升華。
關鍵詞：司法制度；少年；社會化
近年來關于少年司法領域的議題不再僅僅停留在法理的層面，而向分支領域不斷發(fā)展延伸。其中社會最關注的議題就是少年司法社會化相關問題的爭論。
關于少年司法社會化的定義，從不同的專業(yè)領域?qū)ι倌晁痉ㄉ鐣睦斫獯笾驴梢苑殖蓛深悾活愂且苑▽W為出發(fā)點，對少年司法社會化的研究主要集中在什么樣的少年司法制度能更好地適應社會，少年司法制度是如何融入社會體系中并發(fā)揮作用的，少年司法制度是如何影響社會結(jié)構，少年司法制度如何從公權力主導轉(zhuǎn)化成社會參與模式的等。另外一類的定義則是從社會學出發(fā)，關注的是社會結(jié)構是如何影響社會司法的，社會因素在法律條文和司法過程有哪些具體的體現(xiàn)，來自非國家公權力的理念是如何參與少年司法的等。
一、歷史：少年司法社會化的理論與變革
英美國家少年司法制度是以少年審判制度為中心的少年司法制度。1899年，美國伊利諾斯州制定了世界上第一部《少年法庭法》，設立了世界上第一個少年法庭。少年司法制度早期的司法干預大于懲罰主要在于查清犯罪事實和依據(jù)法律對犯罪人進行懲罰，對少年兒童進行司法干預。基于一般的人道主義精神以及“少年兒童不能預謀犯罪”這一古羅馬法的古典理論和英美法系關于“國家對于少年不是懲罰的官吏而是最高監(jiān)護人”這一衡平法原則，如果父母不能履行撫養(yǎng)義務和管教責任，則由最高監(jiān)護人國家依法干預，承擔保護少年兒童的職責。一是保護未成年人，使其免受父母或監(jiān)護人的侵害。二是設法消除促使未成年人違法犯罪的種種因素，預防和減少犯罪。三是救助和矯治違法犯罪的未成年人。
1984年上海長寧區(qū)設立中國第一個少年合議庭，直至1999年《預防未成年人犯罪法》通過，第四十五條第一款為少年法庭的設立提供了法律依據(jù)?，F(xiàn)今，少年司法領域的基本原則大都出自《未成年人保護法》，以教育、感化、挽救為方針，采用教育為主、懲罰為輔原則、綜合治理原則。我國目前的制度主要有少年矯正機構（工讀學校、收容教養(yǎng)、管教機構）社會幫教制度和社區(qū)矯治工作。截至2003年，借鑒其他國家的經(jīng)驗開始了社區(qū)矯正的階段。
二、現(xiàn)狀：少年司法社會化的現(xiàn)實與困境
（一）在押少年人數(shù)多年負增長率
在押少年人數(shù)多年負增長率，困境是由于案件積壓滯后、政策硬性規(guī)定等，使部分少年案件審理程序遲延。
統(tǒng)計局公開的在押未成年人數(shù)的數(shù)據(jù)對比顯示，2010年我國開始有計劃的控制在押青少年人數(shù)，以社區(qū)服務、社區(qū)管制、拘役來代替少管所服刑。除2009至2010年這一階段下降幅度較大之外，基本上呈現(xiàn)穩(wěn)步下降的趨勢。2004至2010年，少年領域的司法改革大幅推進，在押人數(shù)波動較大，但是增長率維持在零點以下。統(tǒng)計局公布的關于未成年犯罪越軌人數(shù)比例總體呈現(xiàn)出案件少、起訴少、服刑少、在押少以及刑期短等特征。
（二）刑事案件中未成年人罪犯數(shù)據(jù)波動較大
刑事案件中未成年人罪犯數(shù)據(jù)波動較大，困境在于進入審判程序的未成年人的數(shù)量受法律政策的變動影響較大。
未成年人犯罪人數(shù)，不同的年份會有所變動，但是未成年人在押比率持平。這其中反映了司法程序從偵查、起訴、審判到司法社會工作領域，整個司法程序中有計劃的調(diào)控。主要包括以下內(nèi)容，一是青少年犯罪人數(shù)在總刑事罪犯總數(shù)中所占比例呈現(xiàn)下降趨勢，青少年犯罪人數(shù)中，占較大比例的年齡大致在18～25歲。二是我國少年司法社會化的過程中，由于法律條文的限制，加之滿18歲即承擔較重的刑事處罰的條文，使18～25歲青少年的司法制度社會化不足。這部分越軌青少年的司法制度社會化遠遠不足，僅僅依靠法律職能無法發(fā)揮出社會在矯治偏差青少年的有效職能，使18～25歲青少年犯罪比例逐年增加。三是2003年之后，總犯罪人數(shù)增加，青少年犯罪人數(shù)基本持平，我國少年司法制度改革，如社會組織接軌少年司法的試點已經(jīng)初見成效。
（三）四分之三的少年罪犯由社會轉(zhuǎn)接，其中大部分流向了社會組織
四分之三的少年罪犯由社會轉(zhuǎn)接，其中大部分流向了社會組織。困境在于，司法社工組織現(xiàn)實需求方面存在巨大的壓力，現(xiàn)有條件不足以應對問題。
少年犯罪在案件流程中存在多個出口可以轉(zhuǎn)接到社會，只有少部分的特殊案件才與普通司法程序?qū)?。在我國社會組織機構發(fā)展不成熟，規(guī)范不完善的情況下，這種現(xiàn)狀帶來了極大地分流壓力。一方面是公檢法系統(tǒng)出于未成年利益最大化原則的考量而選擇社會組織矯治代替司法懲戒，另一方面是司法社工組織供求關系失衡無力承擔人數(shù)巨大的未成年人犯罪案件。
1.社工組織經(jīng)驗不足，實踐案例相對較少
我國的社會組織理念方法從西方引入發(fā)展的近20年時間里，不足以完善到西方發(fā)達國家的程度，在少年司法案件逐漸向社會轉(zhuǎn)接的過程中，出現(xiàn)了種種不適應的問題。社工組織大部分創(chuàng)建時間較短，司法實務又與現(xiàn)實脫節(jié)，使社會矯治服務陷入困境。
2.無強大的本土理論支撐
西方關于少年司法領域的著名觀點伴隨著司法領域的改革深入人心，但在中國整體重視家庭人倫的傳統(tǒng)框架下，很難接受國家作為未成年人最高監(jiān)護人的理念。將孩子視為家庭所有物的傳統(tǒng)文化與國家賦權父母為監(jiān)護人，保護未成人的觀點產(chǎn)生沖突，由此帶來了整個少年司法系統(tǒng)的理論基礎與社會實際現(xiàn)實相脫節(jié)。
3.法律法規(guī)不完善
關于少年司法領域法規(guī)的建設存在很多不完善的地方，一是存在亟待補足的空白領域，如司法社工組織在少年法庭的介入規(guī)制。二是相關法條過于抽象，社會組織自由裁量權過大，除此之外還存在很多法規(guī)多地不統(tǒng)一的地域性差異。案件發(fā)生地的不同導致最后案件走向和判決結(jié)果大相徑庭，監(jiān)督機制不完善。少年司法領域需要引入完善的監(jiān)督機制才能更好地保護當事人，不能因為少年司法的保密性因噎廢食。除此之外，社會組織還存在一定程度上的保護力度遠遠大于強制力，對于犯罪的未成年人過于放縱和自由而沒有起到作用。部分學者對此持有的觀點存在爭議，一部分認為社會組織本身的功能就是采用非暴力的手段達到社會化的目的，另一部分觀點認為即使在社會組織中，對未成年犯罪者也要存在一定的強制力，一方面輔助矯治效果，另一方面強制力也能保障未成年人的安全如限制自由等。
三、路徑：少年司法社會化的措施與建議
（一）加強多方聯(lián)動合作
在押未成年人數(shù)量的穩(wěn)步下降的趨勢有賴于司法系統(tǒng)和社會組織的密切合作。罪錯青少年的社區(qū)矯治來代替一部分的監(jiān)獄服役，在我國少年法庭是最常用的合作模式之一。在理論上來看主要的優(yōu)點體現(xiàn)在以下方面：一是將罪錯青少年隔離開，防止犯罪方法和手段的傳授；二是可以運用家庭、學校和社區(qū)等社會關系對罪錯青少年進行再社會化，不斷加強青少年社會關系的聯(lián)結(jié)；三是在社區(qū)環(huán)境下更方便對青少年進行心理疏導和矯治，處在相對自由的環(huán)境下，在不擱置課業(yè)和正常生活之下進行心理疏導等。但是這些前景的實現(xiàn)需要司法系統(tǒng)（主要是公檢法等）和社會組織的密切配合。在司法系統(tǒng)將青少年矯治的過程中的職能讓渡給社會組織，同時利用社會組織的優(yōu)勢加入心理疏導等要素，這其中的每一個變革都有賴于社會組織和司法系統(tǒng)之間的有效溝通。
（二）控制在押未成年人數(shù)增長率政策與司法改革相配合
控制在押未成年人的增長率大部分出于對青少年社會化的影響。少年司法的社會化一定要自始至終圍繞“青少年社會化（人的社會化）”這一個不變的主題。青少年在監(jiān)獄（少管所）的環(huán)境之下，與整體正常社會隔離的環(huán)境下，社會脫節(jié)的反應會進一步加深。在心智未成熟的青少年群體中，監(jiān)獄的環(huán)境更多發(fā)群體暴力欺凌和上對下的意志壓制以及剝削。這些作為在押的不可取之處是毋庸置疑的。然而減少在押青少年比例這種措施在全國范圍內(nèi)廣泛施行，其中的尺度和平衡點非常難以把握。這是法律和社會相互配合的問題，法律是公民的權利法，公民的普遍價值觀會推動立法，社會需要不斷地向法律傳達需求。同時，法律要進行對社會矛盾的及時有效調(diào)控。因此，在押青少年比率的穩(wěn)步下降絕非簡單的社會呼吁和法律規(guī)定這么簡單的事情，其背后涉及多方的平衡點考量，一方面要出于保護青少年的目的一定程度上減輕青少年的量刑，另一方面惡性的犯罪事件如果在與公眾期待差距較大的情形下，尤其是在中國重刑主義呼聲高漲的階段，有可能產(chǎn)生對集體情感和集體意識的損傷。
在押比例的減少，還要依靠司法系統(tǒng)早期的矯治。在強制措施控制犯罪未成年人開始到檢察院起訴為止，這段犯罪嫌疑人的矯治工作發(fā)揮了極其重要的作用，不僅僅是決定了案件是否進入訴訟程序，還關系到犯罪之后的應激反應。在當事人心理最脆弱的時候，司法社會工作者應當及時的介入。一是對犯罪嫌疑人進行初步的干預治療，二是積極取得和被害人（如果存在的話）的溝通以期取得諒解，還有在當事人對訴訟流程不了解的情況下，作為當事人的人去和司法系統(tǒng)對接溝通等，輔助出具相關的再犯率鑒定報告。在押比例的減少要想穩(wěn)步下降就必須依靠社會（尤其是非政府組織）以及司法系統(tǒng)的配合推進。兩者必須保持同一個步調(diào)，同心同德才能將整個改革損失減到最小。
（三）促進多方監(jiān)督制度建設和完善
結(jié)合新形勢，加大監(jiān)察委監(jiān)督力度，伴隨著司法改革的穩(wěn)步推進，尤其是監(jiān)察委的獨立機構設置能否將審判監(jiān)督少年司法的職能過渡一部分到監(jiān)察委等途徑，以加強案件審理評估監(jiān)督。
引入第三方的監(jiān)督力量以及加強審監(jiān)程序的獨立。引入第三方的監(jiān)督力量具有必要性、困難性。必要性體現(xiàn)在整個過程中各級法官以及檢察官等司法工作者的自由裁量權相比于其他的普通案件來說要大的多，因此司法的審查監(jiān)督中引入社會組織的監(jiān)督機制尤為重要。除了原有的審查體制之外，由于少年司法系統(tǒng)社會化的特性，其中就需要第三方的非政府組織以及群眾對少年司法程序的監(jiān)督，但是實務中的問題是對平衡點的把握。監(jiān)督的廣泛性前提是公開，然而出于對青少年個人隱私的保護，未成年的案件卷宗一律不公開審理，相關案卷一概不允許公開，這其中的第三方監(jiān)督就舉步維艱。
制度上涉及的漏洞包括兩點，一是少年司法案件絕對的保密，非案卷參與者、相關者不允許獲取相關的信息，并有完善的追責系統(tǒng)。二是審監(jiān)程序混雜在其他程序中，當前存在低效長周期的特點。即使是司法系統(tǒng)內(nèi)部的人員尚且不能獲知卷宗，更不要說外部的社會組織。第三方的監(jiān)督幾乎在少年司法領域呈現(xiàn)持續(xù)空白狀態(tài)，整個案件的審理監(jiān)督很薄弱，已經(jīng)到了亟待改革的危險邊緣。
對于其中的困難性則是雙方的利益平衡點更難尋找。對其少年的隱私個人權利的保護和對案件的監(jiān)督（合理性和適當性的審查）沒有孰輕孰重的問題，而是雙方都必須把握的問題。因此，這條路徑是解決少年司法社會化的關鍵路徑之一。以何種方式平衡這兩種利益訴求是社會化過程中需要重點關注的議題。
一、強化對未成年人特殊保護司法理念。新刑事訴訟法修改之前，各地對未成年刑事案件采取不盡一致的做法，有的注重對未成年人的特殊保護，有的卻較為淡化。各地思想認識還不一致，司法理念有所差異。因此新刑事訴訟法修改后，檢察機關要強化對未成年人的特殊保護的理念。一是始終堅持一個方針、一個原則，即“教育、感化、挽救的方針”和“教育為主、懲罰為輔的原則”。這一方針和原則是指導辦理未成年人刑事案件訴訟的標準，在出現(xiàn)法律規(guī)定不具體，法律條文解釋有分歧時，按照以上的方針和原則進行解釋或處理，處處體現(xiàn)刑訴法對未成年人進行特殊保護的司法理念。二是特別注重未成年人訴訟權利的保障。由于未成年人心智尚不成熟，認識問題的能力還不足，尚不能完全以自身的能力來維護他們的合法權益，不能獨立的行使訴訟權利，所以要特別注重未成年人訴訟權利的保障，如，在訊問未成年人時及時通知其法定人到場等，有利于未成年人減少對抗，悔過自新，回歸社會。三是在辦理未成年人刑事案件時盡量實行非犯罪化、非刑罰化、非監(jiān)禁化處理，注重親情關懷。嚴格適用逮捕措施，堅持少捕、慎訴，對未成年人實行分案審理、分別羈押、分別教育、分案等特殊程序，體現(xiàn)社會的人文關懷；實行親情會見，文明、規(guī)范、人性化訊問，緩減未成年人的心理壓力，釋放親情關懷；辦案人員在辦案過程當中盡量不穿制服、庭審中使用“檢察寄語”對未成年人進行教育感化等。對未成年實行特殊的司法保護，也是刑事訴訟法“尊重和保障人權”的重要體現(xiàn)。四是注重加強對未成年人的教育和犯罪預防。辦案過程中，認真走訪未成年人家庭、所在社區(qū)和學校，了解其性格特點、生活現(xiàn)狀、成長經(jīng)歷及走上犯罪的原因，宣講法律及犯罪的危害性，避免再次誤入歧途；充分發(fā)揮學校主陣地作用，拓寬檢校共建范圍，指派經(jīng)驗豐富的干警深入校園開展形式多樣、內(nèi)容活潑的法制教育活動，結(jié)合案情為在校青少年上法制課，以案釋法，營造青少年自覺學法、守法、用法的良好氛圍。
二、強化專業(yè)性，建立未成年人刑事檢察專業(yè)機構，配備專門人員。新刑事訴訟法設專章對未成年人刑事訴訟程序進行了專門規(guī)定，并適用了特殊程序，這體現(xiàn)了未成年人刑事訴訟案件與普通刑事案件的不同之處，強調(diào)了未成年人刑事案件的特別重視，對檢察機關適應未成年人案件的辦理提出了新的更高的要求，為檢察機關建立專業(yè)機構提供了基礎。
因為，一是未成年人刑事案件的特點，要求熟悉未成年人特點、掌握其心理特征的專人辦理。以前檢察機關辦理未成年案件的專門機構大多設置在對未成年人保護重視的地區(qū)，機構設置不盡統(tǒng)一，如上海三級檢察院均設置有專門的機構和編制。有的是在地市級所在基層院指定一個基層院專門辦理轄區(qū)內(nèi)的未成年人案件，如平頂山市新華區(qū)檢察院設立未成年人公訴局辦理市區(qū)4個基層檢察院的未成年人公訴案件。大多數(shù)檢察院尤其是基層檢察院沒有專門的機構和人員，有的也只是指定專門的人員成立辦案小組辦理未成年人案件。這些不適應新刑事訴訟法對未成年人特殊刑事訴訟程序的更高要求。成立專門機構可以保證未成年人案件分案審理、分別、分別羈押，能夠加快案件辦理進程，縮短辦案周期，避免和減少交叉感染。二是未成年人特殊訴訟程序?qū)Ω綏l件不考察的客觀要求。由于未成年人附條件不的幫教考察由檢察機關完成，而目前檢察機關案多人少，很難抽出人員或很難專業(yè)性地對附條件不的未成年人的活動進行有效地跟蹤考察，由一般的案件承辦人員進行考察，由于缺乏專門性，很難深入了解未成年人在學校、社會、家庭中的各種表現(xiàn)，成立專門的未成年人檢察機構，可以更專業(yè)地由專人進行考察，提出考察報告，不至于使考察流于形式，保證這一檢察環(huán)節(jié)的特殊制度落到實處。只有穩(wěn)定的隊伍，專門的機構，才更能適應未成年人刑事案件的特殊程序要求。三是辦理未成年人案件的內(nèi)在客觀需求。未成年人刑事案件訴訟程序與普通刑事程序區(qū)別較大，如卷宗材料要標注未成年人字樣，由專人保管，分案訴訟，分別訊問，分別羈押，分別審理等特殊要求，由專業(yè)的機構和人員辦理，更能體現(xiàn)其對未成年人的特殊保護，符合司法工作專業(yè)化、精細化發(fā)展趨勢和方向。未成年人刑事案件程序的特殊性也要求有專業(yè)的機構與人員進行辦理，從而提高辦理效率，保證辦理質(zhì)量，所以檢察機關有必要設置專門的未成年人案件機構，配備專業(yè)的未成年人辦理人員。四是成立專門的未成年人檢察機關已經(jīng)有較好的經(jīng)驗和外部條件。據(jù)《檢察日報》報道，目前，全國成立有獨立編制的未成年人刑事檢察工作機構298個，沒有獨立編制的303個、專門辦案組1434個，這為下一步在其它檢察院成立未成年人檢察機構積累了良好的經(jīng)驗。同時，建立未成年人刑事檢察機構的外部條件適宜，2010年，中央綜治委預防青少年違法犯罪工作領導小組、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部、等六部門聯(lián)合出臺了《關于進一步建立和完善辦理未成年人刑事案件配套工作體系的若干意見》，《意見》指出，要加強辦理未成年人刑事案件專門機構和專門隊伍的建設。這為成立專門的未成年刑事檢察機構提供了強力政策支持。各級黨委政府和社會各界多年來對未成年的關愛，社會管理創(chuàng)新的需要，也有利于黨委政府對成立未成年人刑事檢察機構的認可和支持。所以抓住這一有利時機，積極匯報，積極爭取，順應形勢，及早成立未成年人刑事檢察機構，為提高未成年刑事案件質(zhì)量打好扎實的基礎。
因此，除個別人員稀少、地處偏僻的基層檢察院外，一般在省、市、縣三級檢察機關同時建立未成年人刑事檢察機構，以加強對未成年刑事案件的監(jiān)督，適應未成年人刑事案件訴訟程序的特殊需要，順應社會強化對未成年人保護的時代潮流。
三、強化制度完善性，加緊對未成年人刑事案件辦理制度的完善和修改。新刑事訴訟法設立未成年特殊訴訟程序，是刑事訴訟的較大修改，許多程序的設計都是以往刑事訴訟程序中所沒有的，雖然這些制度的設計都是在各地實踐經(jīng)驗的基礎上得來的，但相對于一個檢察院來說，更多的是新生的訴訟程序，即使以往已有的制度，相對于新的未成年人特殊訴訟程序也要進行調(diào)整和完善，所以結(jié)合新的特殊程序，加緊修改或完善各種制度，以適應其特殊要求。一是制訂完善訊問未成年人通知法定人制度。細化對法定人身份核查、訊問過程、監(jiān)督保障等環(huán)節(jié)進行具體規(guī)范。明確將訊問情況作為案件卷宗的必備內(nèi)容。二是對附條件不制度進行完善?，F(xiàn)有的規(guī)定與以往工作實踐有較大差別，如，汝州市檢察院在2010年辦理了河南省首例附條件不案件，刑事訴訟法專家樊崇義教授參加并進行了指導，汝州市檢察院出臺了附條件不制度辦法，但是以往的實踐與現(xiàn)行法律的規(guī)定出入較大，如附條件不的適用范圍為三年以下的輕微刑事案件，考察期為一個月以上一年以下等，這些都與新刑事訴訟的規(guī)定有較大出入，需要進行完善和修改，嚴格按現(xiàn)在新規(guī)定操作，防止突破新刑事訴訟法的規(guī)定。三是對未成年人刑事案件的考核機制的完善。由于附條件不案件，程序繁雜，辦案人員責任大，考察幫教工作量大，辦案人員顧慮較多，如果還按以往的考核辦法，很多辦案人員不會主動去適用附條件不，而是走一般的渠道，以減少工作量，減輕責任，從而使這一檢察機關多年探索出來的較好制度在實踐中擱淺。因此，針對未成年人附條件不案件，要改變或完善相應的考核制度，提高辦案人員的主動性，減少他們辦案的顧慮和擔心，為這一制度下一步的推開積累實踐經(jīng)驗。四是完善未成年人犯罪記錄封存制度。刑訴法修正案草案特別規(guī)定“犯罪的時候不滿十八周歲，被判五年有期徒刑以下刑罰的，應當對相關犯罪記錄予以封存?！钡菍τ诜獯娴闹黧w、封存的程序，以及查詢的程序都需要檢察機關內(nèi)部的相關制度進行明確與細化。
兒童是一個國家和民族的希望，兒童的健康成長關系到一個國家的前途和命運，所以兒童的任何問題足以引起全社會的關注和重視。 流浪兒童問題的產(chǎn)生是飛速發(fā)展的社會經(jīng)濟和社會結(jié)構在轉(zhuǎn)型中出現(xiàn)的諸多問題造成的，如婚姻的不穩(wěn)定、人口流動的加劇、經(jīng)濟的兩極分化加劇等，可以說他們是一個龐大的犯罪潛力群體，嚴重威脅國家和社會的治安。所以，無論從哪一方面考慮，流浪兒童問題都應引起政府和社會的廣泛重視，否則后果將不堪設想。
一、攜帶兒童流浪乞討的成因分析
1.首先從經(jīng)濟、家庭、教育、社會方面的影響來看
經(jīng)濟方面，目前關于流浪兒童的研究大多認為經(jīng)濟貧困與兒童流浪之間密切相關。首先，社會的快速發(fā)展加速了貧富的兩極分化，我國的二元制社會結(jié)構嚴重影響了人們的思維方式和價值取向，大量的農(nóng)村人口涌入城市，盲目的外流而無法獲得穩(wěn)定的工作，很多人只好帶著孩子流落于街頭，甚至以乞討為生，那些與父母失散的孩子更可憐，隨時面臨著犯罪集團的控制和威脅；其次，一些農(nóng)村家庭由于孩子較多，父母本身的素質(zhì)不高，目光短淺，即使義務教育是免費的，可他們卻認為多一個在家吃飯的，還不如讓他們早些出去打工掙錢；有的家長甚至把孩子直接賣給人販子或者租給一些私人做童工來獲取眼前的一點點利益；再有，一些孩子聽外出打工的人描述，為了早日經(jīng)濟獨立而外出打工，可結(jié)果等待他們的都是成為被攜帶著的流浪乞討工具。
家庭方面，家庭可以說是促使兒童流浪的最直接誘因。第一，家庭教育不當，許多家庭在教育內(nèi)容上持極端功利主義傾向，望子成龍，過分溺愛，造成孩子們是道德素質(zhì)低下，自由放蕩，結(jié)果是把一大批尚無自立能力的兒童推向了街頭；第二，家庭結(jié)構變化或是父母婚姻發(fā)生危機，不完整的家庭很容易造成兒童被遺棄或是無人照料而在外流浪；第三，家庭暴力，不良的生活環(huán)境不但影響孩子的身心健康，甚至可以扭曲他們的人格。外面無拘無束的自由生活對孩子是很大的誘惑，很容易外出流浪。
教育方面，教育功能的不完善，片面追求升學率的應試教育模式下，那些在學業(yè)上表現(xiàn)不好的青少年被貼上“差生”的標簽，他們常常面對的是同學鄙夷和老師們的“冷漠、嘲笑、訓斥甚至暴打”。漸漸地，他們就淪落成學生中的孤獨者，偏離了正常成長軌道，最終被學校所遺棄，過早地走向了社會。
社會方面，違法犯罪團體的存在，唆使未成人乞討，未成年乞討兒童中有一部分是被犯罪團體從落后農(nóng)村拐騙雇傭而來的，比如有的人專門從偏遠農(nóng)村“收購”殘疾或正常兒童，以每月或每年付給家長一定酬金的形式，租童乞討。還有的是因流浪至窮途末路而控組織起來乞討的，他們都是黑惡勢力賺錢的工具。這些幕后的黑手下毒手把拐騙而來的病殘兒擰斷胳膊、打斷腿，制造慘相，越慘不忍睹越能多要錢，另外，在我國某些地方存在“乞丐村”、“職業(yè)乞丐”現(xiàn)象，村民的流浪乞討不僅不會受到社會的譴責，反而為其他人所羨慕和效仿。這種流浪乞討的亞文化，在一些教育落后、民風尚未開化的地區(qū)促使人們只重視利益結(jié)果不重視利益實現(xiàn)途徑，紛紛選擇進城乞討，留守兒童也成為他們牟利的工具。
2.流浪兒童救助法律層面的不足
帶兒童乞討“收益”高，這成了對攜童乞討的變相鼓勵。攜帶兒童流浪乞討目前是個備受爭議的話題，一些專家學者認為目前中國沒有完善的兒童福利制度就盲目的取消打擊兒童流浪乞討方式，也是不負責任的做法。然而利用兒童乞討容易博得大家的同情，因此個別乞討者無視孩子的成長，把孩子當成賺錢的工具。根據(jù)《未成年人保護法》規(guī)定，脅迫、誘騙、利用未成年人乞討或者組織未成年人進行有害其身心健康的表演等活動的，應當由公安機關依法給予行政處罰。因此，攜童乞討的行為顯然是違法的。但是，如果經(jīng)過行政處罰仍然不改的，處理起來就缺乏法律依據(jù)了。
我國現(xiàn)有的未成年人法律距離形成完善的未成年人保護法律體系還有相當大的一段距離，很多法律法規(guī)對兒童保護的規(guī)定過于籠統(tǒng)，沒有明確政府以及其他部門的職責，缺乏具體操作性，不能有效的預防流浪兒童的產(chǎn)生。
例如，《中華人民共和國未成年人保護法》以及《中華人民共和國預防未成年人犯罪法》雖然是專門為保護兒童權利而制定的法律，但都是綜合性的，不具有實際操作性，至今我國政府還沒有建立起有效的兒童保護體系來落實這兩套套法律。2001年制定的《婚姻法》第二十一條規(guī)定父母對子女有撫養(yǎng)教育義務；第三十六條規(guī)定，父母離婚后對子女仍有撫養(yǎng)和教育的權力和義務。1991年制定的《未成年人保護法》第八條規(guī)定父母或其他監(jiān)護人不得虐待、遺棄未成年人，禁止溺嬰、棄嬰；第十二條規(guī)定父母或其他監(jiān)護人如不履行其監(jiān)護職責應當承擔法律責任；（1999年制定的《預防未成年人犯罪法》也有上述類似的兒童權益保護條文，在此不一一列舉。）盡管有這些規(guī)定，卻沒有相應配套政策來具體實施，以至于這些法律條文成為擺設，沒有真正起到保護兒童的目的。2006年的《未成年人保護法》對上述兒童保護條款進行了完善，但是仍沒有如何實施、實施到何種程度的具體措施，以及違反這些法律相應后果如何的規(guī)定?？傊?，當前保護未成年人的法律，總體來看還有些籠統(tǒng)，需要進一步細化。例如可增加加強對兒童監(jiān)護人的勞動教育，設立乞討人員救助基金，建立一些勞動場所，使其自食其力等條款。借鑒西方國家的一些做法，對于攜帶兒童乞討屢教不改的，甚至虐待兒童的，可以剝奪其撫養(yǎng)權，將兒童交由福利機構進行撫養(yǎng)教育。
3.未成年人監(jiān)護制度缺失
經(jīng)濟的發(fā)展，城市化的建設都需要大批農(nóng)村青年進城務工支持城市建設，這也引發(fā)了社會生活方式的變革，很多進城務工的夫妻都把孩子留給年邁體弱的父母代為撫養(yǎng)和監(jiān)護；還有一批人也把孩子帶到城里，但是因為無暇顧及孩子，也出現(xiàn)了監(jiān)護方面的問題；除了農(nóng)村青年進城務工引發(fā)未成年人監(jiān)護出現(xiàn)問題，還有一些未成年人，因父母的離婚或死亡也出現(xiàn)了沒有被很好監(jiān)護的情況。
隨著經(jīng)濟的不斷發(fā)展，我國現(xiàn)行監(jiān)護制度的局限性逐步暴露出來，如未區(qū)分親權制度與監(jiān)護制度、未設立國家公權監(jiān)護、對監(jiān)護監(jiān)督、懲治制度沒有相關規(guī)定等等。正是由于監(jiān)督機制的欠缺，監(jiān)護領域行政執(zhí)法主體空缺，使得未成年人長期處于監(jiān)護缺失的狀態(tài)，現(xiàn)實中兒童早年輟學、沿街乞討，甚至被黑惡勢力控制參與犯罪的現(xiàn)象屢禁不止。
回歸社會的困難，無可否認，集體養(yǎng)護下的兒童由于生活在非正常的環(huán)境中，往往出現(xiàn)身心健康和社會生活適應問題，即所謂的“機構病”。事實證明，兒童對接觸和互動有著基本的生物與感情的需要，但集體養(yǎng)護下，兒童的這些需要常常被忽視，結(jié)果導致成長的障礙。因此，通過各種形式回歸家庭、回歸社會對這些孩子來講是至關重要的。而對曾經(jīng)有過惡劣習性的流浪兒童，很多社會上的家庭心存疑慮，如何讓這些孩子寄養(yǎng)在生育父母以外的家庭，更是難以解決的問題。
4.救助機構的專業(yè)性不足
首先是救助資源缺乏，已有的流浪兒童救助保護中心只能收容不到一半的流浪兒童。目前的310多家流浪兒童救助機構只能救助保護其中的一部分，其余一大部分流浪兒童是和成年人流浪乞討人員在一起，在救助站得到暫時的安置，與成年人混雜在一起，而部分成年人身上的惡習對流浪兒童有很深的影響，還有相當一部分仍然游蕩在社會上。
其次是專業(yè)化程度低，我國目前對流浪兒童的教育主要是文化知識、傳統(tǒng)思想品德，以及技能培訓，但是這些教育矯治方法是否能夠修復流浪兒童受到傷害的身心和情感呢？與正常兒童不同的是，流浪兒童的信任機制發(fā)生了質(zhì)的變化，他們已經(jīng)喪失了最起碼的人際間的信任，以一種敵視的內(nèi)心看待這一社會。這就需要專業(yè)的社工介入，進行心理咨詢和認知修復。但是目前，我國多數(shù)救助機構并沒有配備符合條件的人員。
二、解決攜帶兒童流浪乞討問題的對策建議
1.加強流浪兒童救助立法，完善執(zhí)法
“依法治國”的政策要求我們有法可依，有法必依，執(zhí)法必嚴，違法必究。國家的立法應具體到各個部門，分配其所屬權利與義務，并明確規(guī)定監(jiān)督機構及其監(jiān)督職能，完善責任機制，使各部門對自己的具體工作有明確的認識，便于相應機構貫徹履行，在其未履行職責時，有監(jiān)督機關的監(jiān)督甚至追究其法律責任。對流浪乞討問題，各地市民政局及其下屬救助站、公安機關和城市執(zhí)法局三個部門要在職責范圍內(nèi)通力合作，互相監(jiān)督，做好救助工作。
當下的義務教育法、未成年人保護法、刑法等相關法律中，對兒童權益的保護都有涉及，但目前這些法律條文尚不能有效扼制和杜絕流浪乞討和“被乞討”的謀利現(xiàn)象。應建立和完善一套未成年人法律保護體系，包括兒童權益的保護、兒童監(jiān)護人的教育和監(jiān)督、流浪兒童的救助和保障等。首先，加強兒童權益保護方面的立法，并且完善具體執(zhí)行政策，把兒童的保護落到實處，用法律保證其長效，嚴格執(zhí)法，不讓制度流于形式。其次，制定監(jiān)督兒童監(jiān)護人的法律法規(guī)?，F(xiàn)實中，對問題家庭的介入程度不好，對監(jiān)護人的監(jiān)督和懲治缺乏合法性的依據(jù)。對未履行監(jiān)護職責的父母或者其他監(jiān)護人進行有效懲治，或者進行強制教育，或者是經(jīng)濟處罰，必要的時候剝奪其兒童的監(jiān)護權。
筆者認為，撤銷那些虐待、遺棄、操縱孩子乞討的父母的監(jiān)護權。對于觸犯法律拐賣兒童的必須從嚴懲治，哪怕是自己親生的孩子也決不能縱容。對販賣兒童，買孩子乞討等犯罪集團要施行重罪，做到早期干預，標本兼治，還孩子一片純凈的天空。
2.建立未成年人國家監(jiān)護反饋機制
首先要明確民政部門作為國家監(jiān)護的主體。對于那些監(jiān)護人客觀上無法為其孩子提供健康成長所需要的最一般條件的未成年人，國家可以有多種形式擔任其監(jiān)護人：一是國家直接設立兒童福利機構承擔監(jiān)護職責；二是委托具有監(jiān)護能力并愿意承擔監(jiān)護職責的社會成員進行監(jiān)護，民政或其他部門對其監(jiān)護行為進行監(jiān)督檢查，并承擔相關監(jiān)護費用，給付一定監(jiān)護報酬；三是委托審查合格的民間組織承擔監(jiān)護職責，由民政或其他部門對其監(jiān)護行為進行監(jiān)督檢查，并承擔相關監(jiān)護費用，給付一定監(jiān)護報酬。
其次要建立未成年人監(jiān)護的公權督促機制。建立未成年人監(jiān)護的行政執(zhí)法主體，賦予其負責未成年人監(jiān)護問題的管理、監(jiān)督、執(zhí)行的公共職責和權力，形成統(tǒng)一的從上到下的有效社會控管力量和政府公權服務體系。筆者認為，應建立起職業(yè)化、專業(yè)化的青少年保護組織，并賦予其實權，形成一套完整的機構體系，代表國家承擔監(jiān)護的實體職責，進行動態(tài)監(jiān)督和信息的反饋。
3.建立完善社會救助體系，解決乞討兒童安置問題
社會救助體系包括救助站、兒童福利院機構、殘疾人救助站等，盡管我國很多城市已建立了有關單位，但尚不完善，經(jīng)費也往往捉襟見肘，因此還需要不斷完善。首先，實現(xiàn)經(jīng)費來源多元化。我國的救助體系主要由國家負擔，不僅增加了國家的負擔，而且難以保證經(jīng)費的充足，對此問題我國應建立相應激勵機制，在經(jīng)費捐助、兒童教育培訓乃至日常生活方面發(fā)揮社會力量的作用，例如建立“流浪兒童專項救助基金”等通過完備的救助體系，解決兒童安置問題，防止其再次走上流浪乞討的道路。
4.建立專業(yè)化的兒童救助工作隊伍
各級救助中心要配備專業(yè)人員負責流浪未成年人的學習生活、心里矯治等工作。在救助機構中要引進社會工作者為未成年人提供專業(yè)周到的服務，運用青少年社會工作方式，采用小組工作方法、個案工作方法對未成年人進行一定的教育與矯正工作，打開他們塵封的內(nèi)心，修復他們錯誤的人生觀、價值觀。同時發(fā)揮社會工作專業(yè)調(diào)動社會資源的特長，爭取各種慈善組織和社會組織為救助流浪兒童進行捐助。
總體上看，我國救助管理機構引入社會工作理念，設置社會工作科室和崗位，開展社會工作服務基本上還處于起步探索階段。建立專業(yè)化的救助工作隊伍，不僅要關注其現(xiàn)在問題的解決，而且要特別關注從預防和發(fā)展的角度開展救助工作。從治療到預防，從救助到發(fā)展，特別是對于被攜帶的流浪兒童。只有這樣，才能真正從根本上解決流浪兒童的問題，幫助他們回歸家庭和社會。
5.依法打擊幕后組織者，維護未成年的權益
當前商業(yè)街、各大車站等人流密集的地方是乞討兒童最為眾多的區(qū)域。這些兒童每天都朝九晚五地出現(xiàn)在固定的地方乞討，不得不讓人懷疑其背后有組織者在控制著他們進行集體乞討。建議公安機關介入調(diào)查，一旦發(fā)現(xiàn)確實存在幕后組織者，依法從重從快處理。被認定是被拐賣、拐騙的未成年人，盡快送返其監(jiān)護人身邊。對暫時找不到其監(jiān)護人的，護送到救助管理站接受救助，并繼續(xù)查找其監(jiān)護人。對親生父母或其他監(jiān)護人利用未成年人乞討的，要予以批評教育，情節(jié)嚴重的，依照《治安管理處罰法》，予以治安管理處罰；構成犯罪的，依法追究刑事責任。
6.建立流浪兒童數(shù)據(jù)庫,提升救助率
城市與農(nóng)村之間的發(fā)展不平衡，沿海地區(qū)與內(nèi)地的發(fā)展不平衡，導致大城市的流浪乞討兒童比較集中。而解救乞討兒童需要流浪乞討兒童流出地和流入地政府之間的合作聯(lián)動。被拐賣的乞討兒童需要解救，被攜帶的流浪乞討兒童同樣也需要解救，建立流浪兒童數(shù)據(jù)庫十分必要。
流浪兒童數(shù)據(jù)庫包括公安機關的加強流浪兒童DNA數(shù)據(jù)庫的建設和完善，以便對失蹤兒童和被拐賣的兒童及時回歸家庭提供科學依據(jù)；另一方面流浪兒童的信息上網(wǎng)，使全社會對流浪兒童以及困難家庭進行救助，從而真正解救乞討兒童。
前不久，中國社會科學院農(nóng)村發(fā)展研究所教授于建嶸開設的“隨手拍照解救乞討兒童”的微博頗受關注，受到全國網(wǎng)友和公安部門的關注，公安部門提醒網(wǎng)友，如發(fā)現(xiàn)攜帶兒童乞討者請積極尋求法律幫助?，F(xiàn)代化的技術手段使得這個過程更加的透明化，更加容易，因此要引導社會力量參與，整合社會資源，安置流浪兒童，提升流浪兒童的解救率。
三、小結(jié)
雖然我國法律明確禁止拐賣人口，禁止脅迫未成年人乞討賣藝，但對于街頭這些攜帶未成年人乞討的現(xiàn)象，事實上處于現(xiàn)實的邊緣狀態(tài)，他們游離在法律之外。
“攜帶”和“脅迫”只是一個詞的差異，問題是，誰去負責鑒別這些街頭“被攜帶”的兒童是否是“被脅迫”的？誰又去負責鑒別他們是否是被拐賣的？至今沒有一個明確的定義去判定，至少客觀上是無法可依的，而這將是解救被攜帶的流浪乞討兒童的最大瓶頸。
流浪兒童問題已經(jīng)成為一個嚴重的社會問題，它是我國在社會轉(zhuǎn)型時期諸多問題共同引發(fā)的，家庭、學校、社會、政府都有不可逃脫的責任，所以對于流浪兒童的救助也需要多方面入手，多部門的相互配合，民政、司法、衛(wèi)生、教育、城管、財政等部門應該各司其職，對流浪兒童實施積極的救助和保護，同時更要注重從源頭上控制流浪兒童的產(chǎn)生，要想從根本上解決流浪兒童的問題，就要盡快建立起以救助和保護弱勢兒童為重點，以所有兒童的福利為對象的兒童福利體系和社會救助制度，同時從經(jīng)濟上改善和提高困難地區(qū)的經(jīng)濟發(fā)展水平，讓困境中的孩子生活得更有尊嚴。
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作者簡介：
對于未成年人的犯罪分析
（一）未成年人有哪些特點未成年人具有著與成年人不同的心理特征，在思想上與行動上存在著明顯的矛盾現(xiàn)象。由于生理年齡等方面的原因，身體和心理發(fā)展明顯的不成熟。與同齡人相處時很開放，但是對成年人則表現(xiàn)出很強的封閉感。情緒很容易激動，叛逆情緒明顯，很喜歡標新立異，不喜歡受傳統(tǒng)的束縛。
（二）未成年人犯罪明顯增加犯罪率的徒增引起了我們對于未成年人犯罪原因的思考，并采取各種措施對未成年人犯罪進行遏制。很多綜合地原因共同導致了未成年人犯罪，因此是一個動態(tài)的社會問題。對于未成年人犯罪不可以鼓勵的看待，也不可以單單怪罪未成年人，因為家庭、學校以及社會都對此負有不可推卸的責任。
（三）用法律來保護未成年人在制定法律的整個過程中，都應該以維護未成年人的合法權益為核心，以促進未成年人的健康發(fā)展為目標，充分考慮未成年人這個群體的生理、心理的特殊性。事實是，長期以來我國并沒有一個單獨的法律體系來處理未成年人犯罪，對待未成年和成年人用的是同一套法律體系。目前很多司法機構對未成年人犯罪進行了統(tǒng)計，數(shù)據(jù)顯示未成年人犯罪明顯增加，使得社會對于問成年人犯罪的關注度明顯提高，立法革新勢在必行。
新刑法對于與舊刑法相比所存在的進步
（一）舊刑法相關規(guī)定舊的刑法有如下規(guī)定：未成年罪犯應該在未成年罪犯勞教所執(zhí)行處罰，不滿16歲的罪犯一律不公開審理，16到18歲的罪犯一般不公開審理，問未成年罪犯沒有委托律師的，由法院給予法律援助，委托律師為其辯護，未成年罪犯有權在被審問時請其人到場。由此可知，舊的刑法僅僅對人到場、幫助委托律師，審理時的隱秘性對待，以及執(zhí)行地點的區(qū)別對待。
（二）舊的刑訴法缺陷明顯舊的刑法在立法、司法和執(zhí)法三方面存在明顯的缺陷和不足。未成年人犯罪隱私保護制度不夠完善，不利于未成年人未來重返社會，法律條文籠統(tǒng)，過于原則化，在執(zhí)行時不便于操作，這是立法方面存在的缺陷，對于未成年人合法權益的保障不足，沒有深入思考未成年人的犯罪原因，以成人的標準處理未成年人案例，這是司法時存在的不足，執(zhí)法方面，對于未成年人權益保護意識不強，執(zhí)行主體不明確，存在很大的隨意性，不能有效地配合以減少未成年人犯罪。
（三）新刑法實現(xiàn)了大刀闊斧的革新未成年人存在很強的特殊性，在處理相關案件時應該堅持感化和教育的原則，重視保護未成年人的合法利益。因此新刑法在條例建立時特別加入了對未成年人實行教育，挽救，感化的方針政策，貫徹教育為主，懲罰為輔的原則。
對未成年人犯罪實行專門化處理
（一）專案專人專辦為了使處理未成年人案件的相關人員具有必須的專業(yè)能力，應該通過教育、培訓等方式來加強他們的素養(yǎng)，這是聯(lián)合國相關文件對于司法部門及其人員的要求，我國在處理未成年人案件時也逐漸地重視辦案人員的專門性，專門派遣熟悉和了解未成年人心理特點的法官來審理案件，保障他們的合法的申訴權利得到充分的行使，這就與成年人犯罪有效分開來了。
（二）未成年犯的權利得到更加充分的重視新刑法對于未成年人案件的審理強制性增強，將以前的未成年犯在審理時可以通知其人到場改為現(xiàn)在的應當通知其法定人到場。公檢法機關都被納入了義務機關，從偵查階段就開始實行法律援助。對于法定人由于各種原因無法到場，那么應該通知其所在的單位、學?；蚓幼〉叵嚓P的負責人作為代表到場以保證未成年人的各項合法權益得到有效保護。
注重對未成年犯的隱私保護
新刑法注重對于不滿18周歲的未成年犯的隱私的保護，對于他們的犯罪記錄以及審理情況都要進行封存，不得對外部機構泄漏，除非是法律機關審理需要對其進行查詢，但是查詢過后所獲知的信息不得對外透露。當犯罪分子在符合法律要求的規(guī)定時可以對其犯罪記錄進行消除，這就是法律上說的前科消滅制度。這一制度可以使未成年犯順利地回歸社會，心理壓力得到減輕，使他們積極地改造，真正的體現(xiàn)了“教育為主，感化為輔”的方針。使未成年人犯罪得到了有效地遏制，也維護了社會的長久穩(wěn)定。
未成年人刑案的暫緩制度
關鍵詞：未成年人；共同犯罪；現(xiàn)狀；對策
中圖分類號：d920 文獻標志碼：a 文章編號：1002-2589（2013）28-0150-02
未成年人，是祖國的未來，是家庭的希望。未成年人犯罪不僅會摧折自己騰飛的翅膀，還會給他們的家庭造成創(chuàng)傷，而且還會破壞全社會青少年健康成長的環(huán)境，甚至危害社會的和諧穩(wěn)定和人民群眾的安居樂業(yè)。筆者從事法律援助律師十多年，在實際辦案過程中發(fā)現(xiàn)，未成年人犯罪呈現(xiàn)出向共同犯罪發(fā)展的趨勢，所占比重逐年上升，甚至成為未成年人犯罪的主要形式[1]。因此，預防和控制未成年人犯罪，特別是未成年人共同犯罪，是一項緊迫而艱巨的任務。
一、未成年人共同犯罪的現(xiàn)狀及發(fā)展趨勢
未成年人在生理和心理方面與成年人均不同，他們不僅易被不良情緒控制，也易受到他人的惡劣影響。對于他們來說，單人作案不僅成功率不高，而且也無法承受犯罪帶來的巨大心理壓力。因此，他們經(jīng)常幾人共同去作案，有的甚至形成犯罪團伙，并且出預謀犯罪增多和犯罪人數(shù)增多的趨勢。
（一）在犯罪主觀故意上，呈現(xiàn)出有預謀犯罪增多的趨勢
1.從未成年人生理上來講，他們的身心發(fā)育尚未成熟，極易因情緒發(fā)生沖動。因此臨時起意犯罪現(xiàn)象，一直在未成年人犯罪中占有相當大的比例，尤其是在尋釁滋事、故意傷害等領域表現(xiàn)較為突出。人生必須有正確的人生觀、價值觀作指導，必須有自己的信仰，而當今社會人們有些信仰危機，也影響了一些青少年的人生觀、價值觀，使他們對金錢過于崇拜和貪婪，沒有信仰而心靈過度空虛，這些心靈危機在特定條件下，必然引發(fā)犯罪。
2.從犯意的發(fā)起看，由于受認識辨別能力限制，往住出于哥們義氣或磨不開的情面而任意附和。這些未成年人平時往往結(jié)幫結(jié)派，經(jīng)常一起活動。有些未成年人平時深受暴力、毆打、槍殺等影視作品的毒害，滿腦子的暴力意念，整日幻想做社會上的老大，以為那就是英雄，最終導致他們走上了不歸路。另外，追求物質(zhì)金錢的欲望及腐朽思想嚴重侵蝕了未成年的身心健康，使得一些未成年為獲不義之財瘋狂作案。
（二）在犯罪主體上，呈現(xiàn)出犯罪人數(shù)增多的趨勢
1.單純的未成年共同犯罪增多。未成年人要單獨實施或與未成年人一同實施犯罪，均有一定難度。青少年渴望友誼，樂于合群，愛好交往，但是同齡人聚在一起時候，有些自制力差的人往往受那些不良少年的影響而結(jié)成犯罪團伙，從事犯罪活動，他們在一起既可以相互鼓勵，又可以逞強好勝，相互傳習，形成交叉感染，甚至被稀理糊涂拖下水，幾個未成年人糾集在一起就敢作案。
2.未成年人共同犯罪增多。一些未成年人，當別人叫去做違法的事，自知違法，內(nèi)心也不愿意去，但礙于情面，怕別人說自己膽小，沒有男子漢氣概，同時覺得大家都是好朋友，不去不夠哥們義氣，所以就去了。還有一些未成年人謀生技能有限，又缺少吃苦耐勞的精神，于是通過犯罪不勞而獲就成了其物質(zhì)享受的捷徑，多次參與共同盜竊、搶奪、搶劫較為普遍，所獲得財物幾乎都是用于吃喝玩樂。
3.在校學生參與共同犯罪比重逐漸增多。近幾年，在校學生參與共同犯罪人數(shù)呈現(xiàn)出上升趨勢，主要是在校學生受社會上青年的引誘，以及在校學生糾集在一起共同犯罪[2]。如，2011年8月，一名龍口的16歲少女高某整天不思讀書，心靈空虛，無聊之余，和一批小混混攪到了一起，整天吃喝玩樂，當那些小混混們?nèi)屽X時，她也跟著去趕熱鬧，搶劫時她跑在前面，打人打得最重，并且感覺打人刺激，于是一次次搶劫中，少女高某儼然一個大姐大。后來被判刑5年，換來的是和她爛漫青春不相稱的鐵窗生活。
（三）在犯罪客面方面上，呈現(xiàn)出犯罪手段增多的趨勢
1.暴力傾向日趨嚴重，未成年人共同犯罪時，由于具有人數(shù)的優(yōu)勢，不僅能夠相互壯膽，而且在力量對比上具有絕對優(yōu)勢，一遇被
害人反抗，就會暴力相加。如，2012年8月的一天，16歲的李某、陳某二人伙同姜某在某網(wǎng)吧上完網(wǎng)之后，因為無錢吃住，便竄至龍港街道辦事處一個收破爛的老人住處，采取用毆打、刀砍等手段，搶劫其人民幣170余元。后來，幾名犯罪分子已被判刑，受到法律的嚴懲。
2.未成年人往往對犯罪的后果、危害性毫無認知或估計不足，為達到犯罪目的而不顧一切，尤其是財產(chǎn)犯罪中，經(jīng)常使用非常低劣、破壞性極強的作案手段，如切割電線、電纜，給人民群眾的生產(chǎn)生活造成極大的危害，甚至危及公共安全。盜竊、敲詐勒索和搶劫犯罪，近年來青少年犯罪中比率最大的一類犯罪，占到76%，每年都有很多青少年因為把其他同學打了一頓，要了幾塊或者幾十塊錢，被司法機關處理或者判刑。
3.流動交叉作案現(xiàn)象增多。很多未成年人在共同犯罪中，其作案次數(shù)往往較多，為逃避法律的制裁，經(jīng)常變換作案地。還有的未成年人，為了尋求精神刺激或獲取更多的經(jīng)濟利益，臨時起意共同犯罪的現(xiàn)象也為多見。目前，由于獨生子女增多，家庭生活水平提高，不少家庭過分寵愛子女，無原則地遷就子女的要求，養(yǎng)成子女以自我為中心、自私自利、任性、蠻橫、粗野、為所欲為等畸形性格，當他們的需要得不到滿足時，就會不惜采用違法犯罪的手段鋌而走險。也有的父母脾氣暴躁，子女一有問題，開口就罵，動手就打，久而久之就會導致子女產(chǎn)生對抗心理，失去進取心。
二、未成年人共同犯罪的應對策略
預防未成年人犯罪是一項系統(tǒng)工程，必須充分估計這項工程的艱巨性、復雜性、長遠性，從宏觀層面上加強應對策略。要認真貫徹落實新修定的《未成年人保護法》、《預防未成人犯罪法》，注重“三個強化”。 ?。ㄒ唬娀麄鳎瑺I造保障未成年人合法權益的良好氛圍
一要充分利用報刊、電視、圖書、網(wǎng)絡等大眾傳媒廣泛宣傳“兩法一條例”。依托報紙、電視、電臺等媒體開辟《律師信箱》、《法制時空》等專欄，采取解釋法律條文、點評典型案例等方式宣傳，在全社會營造濃厚的關心下一代健康成長的法治氛圍。二要采取多種形式，在市民集中場所大力宣傳保護未成人健康成長的法律法規(guī)。將“兩法一條例”制成圖文并茂的法治刊版，在城區(qū)廣場、主要街道及農(nóng)村集市巡回展出。并通過編演法治文藝節(jié)目的形式，使市民在潛移默化中受到教育。三要突出重點對象，集中抓好在校學生的法制宣傳教育。制定并實施《依法治校工作意見》，將法制教育納入教學大綱，納入教學計劃，聘請法制副校長，努力做到法制教育與德育教育、法紀教育與文化教育、校內(nèi)教育和校外教育、學法與守法用法“四結(jié)合”。通過一系列的培訓教育活動，使廣大在校未成年學生深入了解未成年人依法享有的權利，充分認識到了保護自身合法權益、遠離不良行為的重要意義，提高遵紀守法的自覺性[3]。
（二）強化監(jiān)管，依法保障未成年人健康成長
一要加強對網(wǎng)吧等娛樂場所的監(jiān)督管理。公安、文化、工商等部門根據(jù)“兩法一條例”的規(guī)定，采取聯(lián)合巡回檢查的方式加強對娛樂場所的監(jiān)管，確保未成年人免受不良文化的危害。重點檢查網(wǎng)吧等娛樂場所接納未成年人的現(xiàn)象，利用節(jié)假日和雙休日進行巡回檢查，加強中午、晚間放學時段的監(jiān)管，定期和不定期地安排晚上零點行動，對違法違規(guī)經(jīng)營的業(yè)主進行嚴肅處理。對音像市場和出版經(jīng)營市場的監(jiān)督管理常抓不懈，嚴厲打擊向未成年人租售黃色、兇殺、暴力、迷信、教唆犯罪等不健康內(nèi)容的書籍和影碟光盤的違法經(jīng)營活動，有力地凈化文化市場。二要深入開展校園周邊治安秩序治理。公安部門要加大對學校及周邊地區(qū)的治安防控力度，嚴厲打擊侵害未成年學生人身、財產(chǎn)安全的犯罪行動。在各中小學校門口均設立治安報警點。對學校周邊200米以內(nèi)的三室二廳一吧（即電子游戲室、桌球室、卡拉ok室，營業(yè)性舞廳、錄像廳和網(wǎng)吧）以及學校門前50米以內(nèi)的各類臨時攤點進行清理整頓，維護學校正常的教學秩序。三要加強企業(yè)用工情況的監(jiān)督管理。定期組織勞動和社會保障、公安、工商等部門成立聯(lián)合檢查組，對私營和外商投資企業(yè)用工情況進行檢查，檢查企業(yè)有無使用童工現(xiàn)象。
（三）強化服務，切實維護未成年人的合法權益
一要充分發(fā)揮法律服務和法律援助職能，切實做好對未成年人的法律維權服務。司法行政部門要積極組織和引導律師、公證員、基層法律服務工作者，為維護未成年人的合法
益，及時提供優(yōu)質(zhì)便捷的法律服務[4]。進一步加強基層司法所和“148”法律服務專線建設，及時為群眾解答法律咨詢，提供法律幫助，化解矛盾糾紛。同時，對侵犯未成年人合法權益的法律援助案件優(yōu)先受理，及時安排法律服務人員給予無償法律援助；對法院指派的未成年人刑事辯護案件，認真做好刑事辯護，并對辦理情況加強監(jiān)督，保證辦案質(zhì)量。二要深入開展創(chuàng)建優(yōu)秀青少年維權崗活動，保障未成人的合法權益。不斷擴大受援面和公眾知曉率，降低援助標準和門檻，對未成年人案件真正做到“應援必援”。在縣級要成立青少年維權中心，并在律師事務所等單位設立青少年維權崗，鼓勵法律服務機構與轄區(qū)中小學校簽訂免費法律服務合同，開通“青少年法律服務綠色通道”。三要重視對失足青少年和困難兒童的教育感化和幫扶。加強對刑釋解教青少年的幫教安置工作，積極組織“五老”志愿者及政法工作人員，與轄區(qū)失足青少年進行結(jié)隊幫教，努力消除再犯因素。同時注重關心和幫助因失去親人或其他原因引起家庭困難的未成年人就學問題。
當前，未成年人犯罪確實不容忽視，共同犯罪呈現(xiàn)出多發(fā)苗頭。我們不但應充分認識到問題的嚴重性和嚴峻性，加強相關措施的完善，更應當意識到預防未成年人犯罪尤其共同犯罪的艱巨性、復雜性和長遠性，盡快制定適合我國國情的未成年人刑事政策，制定出恰當?shù)膽獙Σ呗?，進一步增強工作的前瞻性、針對性。唯有如此，才能真正有效地預防和遏制未成年人共同犯罪。
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關鍵詞：未成年人；見義勇為；未成年人保護法；法律思考
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一、見義勇為的相關法律規(guī)定
（一）國內(nèi)
在國內(nèi)，見義勇為是一種具有高度正義感、責任感和使命感的道德情操的體現(xiàn)，也是一種敢擔當?shù)懒x、不顧個人安危的高貴品質(zhì)。在我國具有悠久的歷史傳統(tǒng)，也是我國進行社會主義文明建設中所要大力倡導和弘揚的一種美德。
1.《民法》中對“見義勇為”的相關法律制度
以我國《民法》中對“見義勇為”的相關法律制度為介入點提出的一些論述，這主要涉及侵權人自身和受益人：第一，《侵權責任法》第23條規(guī)定：“因防止、制止他人民事權益被侵害而使自己受到損害的，由侵權人承擔責任。”學者們以此為依據(jù)推定這種情況下見義勇為適用過錯責任原則，從損害推定人侵權人的過錯，這還是基于考慮侵權行為人的主觀過犯，若主觀上不存在過錯，則根據(jù)民法上“無過錯即無責任的精神”，侵權人不用承擔見義勇為的損害賠償責任。第二，對受益人適用公平責任。學者們據(jù)此提出了其存在的三種弊端，即一是見義勇為行為人在實施救助受益人不成功時所遭受的人身損害時，損害得不到賠償；二是見義勇為行為人人身損害程度大于所保護受益人的利益范圍，損害得不到完全賠付；三是受益人沒有賠付能力的。
2.地方性法規(guī)對見義勇為的相關規(guī)定
目前我們國家大部分省、自治區(qū)、直轄市等都頒布了獎勵和保護見義勇為者的地方性法規(guī)，其中涵蓋19個條例、8個規(guī)定、4個辦法。雖然這些法規(guī)各有側(cè)重，但總體上卻是不矛盾的，其宗旨都是為了保護見義勇為的行為，推行良好的社會風氣。
（二）在國外，存在著兩大法系涉及“見義勇為”的相關法規(guī)。
1.英美法系國家見義勇為的相關規(guī)定
美國的《好撒馬利亞人法》（GoodSamaritanLaw）雖然在各州的法律細節(jié)上存在著各異的司法變化，但他們在總則上都具有以下的特征：一是，除非“照應提供”關系（譬如父母孩子或醫(yī)生患者關系）或“好撒馬利亞人”對病癥或傷害負有責任，否則任何一個人不能被要求為受害者提供任何援助。二是，任何急救的提供，不能用以交換任何獎勵或報償作為結(jié)果，醫(yī)療專家醫(yī)療急救行為是與他們的職業(yè)相聯(lián)系時，不受好撒馬利亞人法保護。三是，只要援助者在同樣訓練的水平、在同樣情況下作合理的救助，法律上就不需對受害者的傷殘、死亡或毀形負責。
2.大陸法系國家的相關規(guī)定
大陸法系國家傾向于用刑民并舉的方法來規(guī)范見義勇為者的義務，法德是大陸法系立法的代表。
法國，在刑事方面，《法國刑法典》第223―6條規(guī)定：“任何人對處于危險中的他人，能夠采取個人行動，或者能喚起救助行動，且對其本人或第三人均無危險，而故意放棄給予救助的，處5年監(jiān)禁并科50萬法郎罰金?！?/p>
德國，在刑事方面，《德國刑法典》第330C條規(guī)定：“意外事故或公共危險或急難時，有救助之必要，依當時情況又有可能，尤其對自己并無顯著危險且不違反其他重要義務而不救助者，處1年以下自由刑或并科罰金?！?/p>
二、未成年人見義勇為在現(xiàn)實中所面對的困境
（一）“見義勇為”概念的界定
1.“見義勇為”的概念，只是見于地方性法規(guī)中
2006年2月1日生效實施的《貴陽市見義勇為獎勵和保護暫行辦法》的第2條規(guī)定：“本辦法所稱見義勇為，是指對正在進行的違法犯罪行為或者發(fā)生突發(fā)性公共事件時，為保護國家、公共利益或者他人合法權益免遭或者減輕侵害，與違法犯罪行為作斗爭或者排除、減輕突發(fā)性公共事件危害的行為（特定職務行為除外）。”截至目前，全國大多數(shù)省、自治區(qū)、直轄市已頒布地方性法規(guī)或地方政府規(guī)章對見義勇為進行了立法保護。雖然他們的語言表述稍有不同，但都盡量做到了對見義勇為公平合理的評定：見義勇為的主體是沒有法定和約定義務的自然人；見義勇為保護的是國家、公共和他人的合法權益。
2.我國學術界關于“見義勇為”概念的幾種表述
針對“見義勇為”這一概念，國內(nèi)學術界從不同方面提出了自己的分析和看法。通常學者提出“見義勇為”應該是：“不負有法定或約定救助義務的公民，為使國家利益、社會公共利益和他人的人身財產(chǎn)利益免受或少受到不法侵害、自然災害或意外事故造成的損失，冒著較大的人身危險，挺身而出，積極實施救助的合法行為”。
（二）未成年人
未成年人是社會學或者法學的一個概念，一般意義上是指沒有成年的人。法律上，未成年人即是未滿法定成年年齡的人，當中包括嬰兒、兒童，及部分青少年。
（三）未成年人見義勇為帶來極大的隱患
未成年人是國家社會未來發(fā)展的希望，他們相對成年人來說不成熟的心理特征和沒有豐富生活經(jīng)驗的特征決定了他們在成長過程中社會需要給予特殊的關注和正確的保護。鼓勵和支持未成年人參與與其年齡不相適宜的見義勇為行動，實際上是對未成人的生命健康權極其不負責，雖說鼓勵這種見義勇為的初衷似乎也是合乎社會公德，能夠激發(fā)全社會參與到其中，但這也可能會誘導未成年人身處險境而遺患無窮。這也是由于未成年人普遍缺乏對潛在危險的預測和判斷，而且他們對傳統(tǒng)教育中宣揚的“少年英雄事跡”有著強烈的模仿欲望，面對危險，不假思索貿(mào)然行動，其結(jié)果就會增加對未成年人的身心造成傷害。這是由于未成年人正處在成長時期，個體力量、生活經(jīng)驗和危機判斷能力都十分有限，更不具備助人脫險和與犯罪分子作正面斗爭的能力。所以說，從保護未成年人的角度出發(fā)，社會不應該鼓勵更不能提倡未成年人見義勇為，因為對他們而言，最重要的是他們的身心健康和平安成長。
三、未成年人見義勇為的法律思考
未成年時期是人生理和心理的生長發(fā)育期和生命意識的喚醒期、確立期，他們的生存權利意識淡薄、自我保護能力差，生活閱歷尚淺、對行為及其后果的是非判斷能力較差、對犯罪行為也沒有一個合理預見性，更缺乏與犯罪行為作斗爭的經(jīng)驗與能力。這也正是法律規(guī)定未成年人必須要有監(jiān)護人，同時也基于他們對事物缺乏必要的判斷能力，對自己的行為還沒有足夠的控制能力。因此，法律實現(xiàn)未成年人的最大利益就是要優(yōu)先保護未成年人的生存健康權。
基于以上的論述，筆者提出以下幾個方面關于未成年人見義勇為的法律思考。
（一）違背了《兒童權利公約》的有關精神
聯(lián)合國在《世界人權宣言》中宣布：“兒童有權享受特別照料和協(xié)助，深信家庭作為社會的基本單元，作為家庭的所有成員、特別是兒童的成長和幸福的自然環(huán)境，應獲得必要的保護和協(xié)助，以充分負起它在社會上的責任，確認為了充分而和諧地發(fā)展其個性，應讓兒童在家庭環(huán)境里，在幸福、親愛和諒解的氣氛中成長，考慮到應充分培養(yǎng)兒童可在社會上獨立生活，并在《聯(lián)合國》宣布的理想的精神下，特別是在和平、尊嚴、寬容、自由、平等和團結(jié)的精神下，撫養(yǎng)他們成長。”《兒童權利公約》（ConventionontheRightsoftheChild）就是在這樣的背景下產(chǎn)生的，該公約的宗旨是保護兒童權益，為世界各國兒童創(chuàng)建良好的成長環(huán)境。該公約中的第3條有明確規(guī)定：“一是關于兒童的一切行動，不論是由公私社會福利機構、法院、行政當局或立法機構執(zhí)行，均應以兒童的最大利益為一種首要考慮。二是締約國承擔確保兒童享有其幸福所必需的保護和照料，考慮到其父母、法定監(jiān)護人、或任何對其負有法律責任的個人的權利和義務，并為此采取一切適當?shù)牧⒎ê托姓胧?。三是締約國應確保負責照料或保護兒童的結(jié)構、服務部門及設施符合主管當局規(guī)定的標準，尤其是安全、衛(wèi)生、工作人員數(shù)目和資格以及有效監(jiān)督方面的標準?！?/p>
（二）背離了《未成年人保護法》的制定宗旨
未成年人為了保護國家財產(chǎn)和他人生命的安全，見義勇為是一種高尚的精神。但按照國際慣例中的規(guī)定，未成年人在突發(fā)事件的危機中首先應該是被保護的對象，也是基于他們是國家和民族的未來之星。學校更要負起承擔保護未成年人的責任。我國曾發(fā)生過多起由學校領導和老師，率領未成年學生趕赴火場救火，并造成學生傷亡的事件，這不應當是一種值得表彰的行為，反倒應當是一種犯罪行為，雖然領導和老師的初衷都是為了保護國家公共財產(chǎn)的安全，但其結(jié)果卻是剝奪了未成年人的生存健康權。這種價值觀與當時的社會狀態(tài)有某些的聯(lián)系，是一種愚昧的觀念，也是用學生們的血和生命換來的教訓。因此，加大對未成年人的保護，加強學校對未成年人的德智教育，引導未成年人正確的認識“見義勇為的實質(zhì)，這是很關鍵的。同時也要完善未成年人保護法，做到與時俱進，嚴格規(guī)范社會團體對未成年人的保護細則，這才能保證未成年人真正成為國家的未來之星。
（三）不利于法制社會的建立，有損于全面建設和諧社會的形象
法律是一套約束行為規(guī)則的體系，國家通過建立法律條文來規(guī)范人們的行為，并對人的行為、活動有著直接的約束效力。健全的法律制度能有效規(guī)范人們的社會行為。截至目前，我國各個省、自治區(qū)和直轄市都制定了關于見義勇為人員的獎勵和保護條例，但全國性的見義勇為法律規(guī)范還沒出臺，更不會存在只針對未成年人見義勇為的法律文本，這也進一步暴露出我們國家法制建設還是亟待于改進和不斷完善。
四、結(jié)語
見義勇為是中華民族傳統(tǒng)美德，要使這種行為在中小學生中發(fā)揚光大，必須掌握一個適當?shù)姆执?。長期以來，見義勇為，“敢于同壞人壞事做斗爭”的觀念在我國傳統(tǒng)的思想教育中一直占據(jù)著重要的位置，特別是在少年英雄賴寧成為十佳少先隊員以后，爭做見義勇為好少年的熱潮簡直就是一種時尚。新聞報道中涉及未成年學生抗災搶險、舍己救人、直面的壯舉也比比皆是。這就形成了一種錯覺，暗示著未成年人要積極參與到搶險救災的活動中，這就嚴重地威脅著未成年人的生命健康權。所以我們應該教導讓孩子們在見義勇為的行動中找準自己的位置，伸出見義智為的智慧雙手。
參考文獻：
[1]方世榮，等.見義勇為及其行政法規(guī)制[M].北京：中國法制出版社，2009.
